悄悄执法人按：克日，北京余金平交通肇事的认罪认罚案件，一审未采取检方量刑建议，被告人上诉、检方抗诉，二审改判，引发执法圈热议。热议的焦点之一是上诉不加刑的适用。就上诉不加刑而言，悄悄执法人认为，诉不加刑的法理基础是“克制倒霉益变换”，据此自然能够推导出有利于被告的抗诉，二审讯断不得加重刑罚。

对刑诉法例定的不受抗诉限制应解释为倒霉于被告人的抗诉。这是实质解释的一定归结，这基础不是什么立法的缺陷，而是没有实质地解释执法。这反映出刑诉法解释学的落伍（与刑法学相比确实这一点上落伍许多），也反映出司法人员机械明白法条。

执法解释不是文字游戏，而是有价值取向的！今天刊发全国人大常委会刑法室编写的《中华人民共和国刑事诉讼法>释义及实用指南》一书中关于该问题的解读。文章泉源：悄悄执法人话题链接：刷屏的二审讯断很精彩，但说好的“上诉不加刑”呢？上诉不加刑原则及其限制【导读】这里所说的“人民检察院提出抗诉的案件”，包罗地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的讯断确有错误，处刑过轻，提出抗诉的，以及被害人及其法定署理人不平地方各级人民法院第一审的讯断，请求人民检察院提出抗诉，人民检察院经审查后提出抗诉的案件。

但人民检察院认为第一审讯断确有错误，处刑过重而提出抗诉的，第二审人民法院经由审理也不应当加重被告人的刑罚。刑事诉讼法第二百三十七条划定 ，第二审人民法院审理被告人或者他的法定署理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院增补起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。

本条第二款划定，人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款划定的限制。【本条主旨】本条是关于上诉不加刑原则的划定 【条文释义】2012年3月14日第十一届全国人民代表大会第五次集会通过的关于修改刑事诉讼法的决议对本条作了修改，明确划定“第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院增补起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。

”本条共有两款。第一款包罗以下两方面内容：一是，对上诉不加刑原则的划定，即第二审人民法院审理被告人一方上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院审理被告人或者他的法定署理人、辩护人、近亲属上诉的案件，经由审理决议改判的，对被告人只能适用比原讯断轻的刑罚，不能加重被告人的刑罚，即不得判处比原讯断重的刑种，不得加长原判同一刑种的刑期或者增加原判罚金刑的金额，对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得打消原讯断宣告的缓刑或者延长缓刑磨练期。

此外，在司法实践中还应当注意，对于配合犯罪案件，只有部门被告人上诉的，既不得加重提出上诉的被告人的刑罚，也不得加重其他未上诉的同案被告人的刑罚；对于数罪并罚的案件，既不得加重决议执行的刑罚，也不能在保持决议执行的刑罚稳定的情况下，加重数罪中部门罪的刑罚；对应当适用附加刑而没有适用的案件，不得直接讯断适用附加刑。二是，第二审人民法院发回原审人民法院重审的案件，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。但对于有新的犯罪事实，人民检察院增补起诉的情况除外。凭据本法第二百三十九条的划定 ，原审人民法院对于发回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审法式举行审判。

也就是说，人民法院审剃头回重新审判的案件，应当依照本法第三篇第二章关于第一审法式的所有划定举行。但合议庭的人员应当重新确定，不能由原来的合议庭成员重新审理此案。

这样划定，主要思量到发回重审的案件，一般都是二审人民法院认为原讯断事实不清，证据不足的案件，原审人民法院要重新查明犯罪事实和收集犯罪证据。为防止先入为主，应当由原审合议庭以外的人重新审理该案。这里所说的“新的犯罪事实”是指，原审人民法院在重新审判的历程中，或者人民检察院发现了被告人除一审被起诉的犯罪外的新的犯罪事实，人民检察院需要对新的犯罪增补起诉的情况。

凭据本款划定，对于属于上述情况的，人民法院对被告人举行讯断时，不受上诉不加刑的限制，即凭据案件的情况依法判处。人民法院所作的讯断，被告人可以提出上诉，人民检察院也可以抗诉。应当注意的是，本款所说的“不得加重被告人的刑罚”中的“刑罚”，是指刑法第三章所划定的主刑和附加刑但不包罗罪名。

第二款是对二审案件中不受上诉不加刑原则限制的两种情况的划定。对于人民检察院提出抗诉的案件或者自诉人和他的法定署理人提出上诉的案件，岂论被告人或者他的法定署理人、辩护人、近亲属是否同时提出上诉，均不受前款划定的上诉不加刑原则的限制。第二审人民法院经由审理，对案件举行全面审查，如果认为原讯断确属过轻，需要改判的，则可以作出比原讯断重的刑罚。

这里所说的“人民检察院提出抗诉的案件”，包罗地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的讯断确有错误，处刑过轻，提出抗诉的，以及被害人及其法定署理人不平地方各级人民法院第一审的讯断，请求人民检察院提出抗诉，人民检察院经审查后提出抗诉的案件。但人民检察院认为第一审讯断确有错误，处刑过重而提出抗诉的，第二审人民法院经由审理也不应当加重被告人的刑罚。

文丨全国人大常委会法制事情委员会刑法室［节选自：《中华人民共和国刑事诉讼法>释义及实用指南》，中国民主法制出书社］。

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